律师施志远表示，要掌握配偶出轨的证据也要注意技巧，以免担负挨告刑责的风险。（施志远事务所提供）
曾任法官的律师施志远表示，我国刑法第359条设有妨害秘密罪的规定，只要无故取得他人电磁纪录者即该当此罪。以本案为例，S女意外从丈夫的硬碟发现他与小三的亲密合照，宜尝试能否跟监在公开场合取得丈夫与小三的亲密互动录影或录音，或夫妻共用的电子信箱、汽车行车纪录器等物有无出轨的事证，避免搜证违法。
施志远说明，妨害秘密罪只要无正当权源或正当事由，包括「无正当理由、无处分权限、违反所有人意思、未获授权或逾越授权」等情，均符合「无故」的要件，实务上常见偷装GPS定位装置或输入配偶手机密码截取对话讯息、侵入配偶使用的电脑或电子信箱查看，均会构成妨害秘密罪。
但另方面，在刑法通奸罪除罪化后，配偶外遇已非属刑事犯罪，仅属民事侵害配偶权之范畴，在无法透过检警公权力来搜证的情况下，往往难以取得配偶外遇的证据。
施志远建议，倘若日常生活里因查看配偶手机而知悉配偶外遇的照片、讯息等，应先尝试有无办法以人工跟监方式，在公开场合取得配偶与外遇对象有搂抱、亲吻或一起进入汽车旅馆等逾越一般朋友交往分际的录音、录影，抑或从共用的电子信箱或车内行车纪录器中找到出轨的证据。
此外，也可在不张扬情况下，取得配偶同意操作其手机或电脑，并保留配偶同意的纪录。他认为以此方式取得配偶外遇的照片、事证较为妥适，不仅能作为民事侵害配偶权的证据，也较不会有构成刑事犯罪的疑虑，建议有相关需求的民众应寻求专业法律意见，避免搜证不成、反有挨告刑责的风险。
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